涉嫌操纵证券市场行为之法律认定与处罚概览！

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作者：大成合伙人/律师刘玉霞

2023年9月16日，东方时尚（603377）发布公告称，公司实际控制人、董事长因涉嫌操纵证券市场罪经上海市人民检察院第一分院批准逮捕。公司于2023年9月17日召开董事会审议通过议案，免去实际控制人的董事、董事长及第五届董事会战略委员会主任委员、审计委员会委员、薪酬与考核委员会委员、提名委员会委员等职务；同时，公司董事会审议并通过了《关于推举董事、总经理代行董事长职责的议案》。

紧接着，2023年9月19日，昊志机电（300503）发布公告，公司董秘收到证监会关于涉嫌操纵证券市场的立案告知书，称该立案涉及事项与前期已披露的公司相关人员涉嫌操纵证券市场被证监会和相关权力机关的立案调查，系同一事项。

前期在2021年9月30日、2021年12月29日、2022年1月22日、2022年1月 24日、2022年2月17日和2023年3月27日，昊志机电分别披露了《关于控股股东、实际控制人收到中国证券监督管理委员会立案告知书的公告》、《关于公司相关人员被指定居所监视居住的公告》、《关于公司相关人员被采取强制措施的进展公告》和《关于公司相关人员收到及的公告》，前述立案调查事项目前尚未收到证监会的结论性调查意见或决定。

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操纵证券市场属于证券违法行为之一，2021年7月6日中共中央办公厅、国务院办公厅即印发《关于依法从严打击证券违法活动的意见》，明确提出查处证券违法犯罪案件要坚持“零容忍”方针，依法从严从快查处操纵市场等重大违法案件。

新《证券法》对于操纵证券市场的手段列举了7种情形，并附加了兜底条款，禁止操纵证券市场，影响或者意图影响证券交易价格或者证券交易量，包括：

（1）联合或连续交易：单独或者通过合谋，集中资金优势、持股优势或者利用信息优势联合或者连续买卖；

（2）约定交易：与他人串通，以事先约定的时间、价格和方式相互进行证券交易；

（3）洗售操纵：在自己实际控制的账户之间进行证券交易；

（4）虚假申报：不以成交为目的，频繁或者大量申报并撤销申报；

（5）蛊惑交易：利用虚假或者不确定的重大信息，诱导投资者进行证券交易；

（6）“抢帽子”交易：对证券、发行人公开作出评价、预测或者投资建议，并进行反向证券交易；

（7）跨市场交易：利用在其他相关市场的活动操纵证券市场；

（8）兜底条款：操纵证券市场的其他手段。

从民事责任承担角度，操纵证券市场行为给投资者造成损失的，应当依法承担赔偿责任。

从行政监管角度，违反规定操纵证券市场的，将被责令依法处理其非法持有的证券，没收违法所得，并处以违法所得1倍以上10倍以下的罚款；没有违法所得或者违法所得不足100万元的，处以100万元以上1000万元以下的罚款；单位操纵证券市场的，还应当对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予警告，并处以50万元以上500万元以下的罚款。

同时《刑法》规定了操纵证券市场应承担刑事责任，操纵证券情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。同时，《关于办理操纵证券、期货市场刑事案件适用法律若干问题的解释》（下称“两高解释”）与《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（二）》（下称“立案追诉标准二”）对“情节严重”“情节特别严重”以及立案追诉标准进行明确规定。

同时，在《证券法》规定的基础上，《两高解释》增加规定了“重大事件操纵”和“利用信息优势操纵”这两种的操纵证券市场方式：

（1）重大事件操纵：通过策划、实施资产收购或者重组、投资新业务、股权转让、上市公司收购等虚假重大事项，误导投资者作出投资决策，影响证券交易价格或者证券交易量，并进行相关交易或者谋取相关利益的行为。

（2）利用信息优势操纵：通过控制发行人、上市公司信息的生成或者控制信息披露的内容、时点、节奏，误导投资者作出投资决策，影响证券交易价格或者证券交易量，并进行相关交易或者谋取相关利益的。

证监会最近一次关于操纵证券市场行为的处罚，是2023年8月16日发布的对赖某操纵力盛赛车（002858)股票案，经过立案调查、审理,赖某存在如下违法事实:

（1）赖某控制使用证券账户以及交易决策情况

赖某控制使用“上海翎巧资产管理有限公司-速赢翎巧1号私募证券投资基金”等共计75个证券账户(下称“账户组”)进行交易。75个证券账户在交易涉案股票期间存在IP、MAC关联,并由赖某自认、部分证券账户介绍人指认、部分证券账户与赖某有签署协议。资金来源于账户配资资金及自有资金,交易由赖某本人决策、盈亏由赖某负责。

（2）赖某利用账户组操纵市场的情况

2020年1月3日至12月24日期间,赖某控制使用账户组集中资金优势、持股优势,通过连续交易,或者在自己实际控制的账户之间进行证券交易,操纵、影响“力盛赛车”交易价格或者交易量。

上述期间,账户组在连续竞价阶段以不低于市场买一价或市价申卖11,782,343股,占账户组连续竞价申卖量比例的日均值为53.77%,该类申卖成交11,475,643股,占同期市场成交量比例的日均值为14.76%。“力盛赛车”股价跌幅27.02%,同期深证A指下跌0.62%,偏离26.4%。

（3）在自己实际控制的账户之间交易“力盛赛车”

操纵期间,账户组在107个交易日在自己实际控制的账户之间交易“力盛赛车”34,024,130股,在其实际控制的账户之间对倒交易天数占交易天数的45.15%,其中在其实际控制的账户之间对倒交易“力盛赛车”股票的数量占市场成交量比例超过10%有52个交易日,超过20%有15个交易日,超过30%有6个交易日。

经计算,赖某控制的账户组亏损为50,745,848.29元。

证监会认为,赖某的上述行为采用了《证券法》规定的联合交易、连续交易、洗售交易的手段,构成操纵证券市场行为：

赖某控制使用“上海翎巧资产管理有限公司-速赢翎巧1号私募证券投资基金”等共计75个证券账户,于2020年1月3日至12月24日期间,集中资金优势、持股优势,通过连续交易,或者在自己实际控制的账户之间进行证券交易,操纵、影响“力盛赛车”交易价格，操纵行为情节严重,具有明显操纵股价的主观故意。

操纵期间共有237个交易日,账户组以大宗交易和集中竞价交易方式买入111,145,800股,买入金额1,713,800,128.26元。在该237个交易日内,账户组持股数量占“力盛赛车”流通股本比例日均值为11.35%,在10%以上的有143个交易日,占总交易日的60.34%。2020年12月16日,账户组持股比例达到最高值为20.91%。

赖某操纵“力盛赛车”股价,严重亏损,无法承担罚款,不影响其应当承担责任的认定。

根据赖某违法行为的事实、性质、情节及社会危害程度,依据《证券法》的规定,证监会做出对赖某处以500万元罚款的处罚决定。

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